В практике закупок лекарственных средств на портале med.ecc.kz часто встречаются ситуации, когда заказчик объявляет запрос ценовых предложений (ЗЦП), но не указывает требование о наличии лицензии на фармацевтическую деятельность.
Поставщик, ориентируясь исключительно на условия закупки, подаёт ценовое предложение, участвует в процедуре и по итогам признаётся победителем. Уже после подведения итогов может выясниться, что у победителя отсутствует лицензия, которая обязательна по законодательству Республики Казахстан для распространения лекарственных средств.
Такая ситуация создаёт конфликт между процедурной корректностью закупки и обязательными требованиями лицензионного законодательства, что вызывает вопросы и у заказчиков, и у поставщиков.
1. Формирование требований к участникам в ЗЦП med.ecc.kz
Запрос ценовых предложений является упрощённым способом закупки, при котором:
- требования к участникам формируются исключительно заказчиком;
- перечень требований фиксируется в объявлении, технической спецификации и параметрах закупки;
- заявки участников оцениваются строго в рамках установленных условий.
Если заказчик не указал требование о лицензии, это не всегда ошибка заказчика: на портале med.ecc.kz отсутствует функционал, позволяющий добавить требование о наличии лицензии отдельным параметром.
Важно: для защиты закупки и законности исполнения договора заказчик обязан включить требование о наличии лицензии прямо в техническую спецификацию. Это позволяет:
- формально оценивать участников только тех, кто имеет лицензию;
- минимизировать риски отказа от заключения договора;
- избежать юридических конфликтов и претензий со стороны регуляторов.
2. Автоматическое формирование итогового протокола
На портале med.ecc.kz итоговый протокол ЗЦП формируется автоматически системой.
- Заказчик не может повлиять на результаты;
- любые изменения после подачи заявок невозможны;
- корректность требований, включая наличие лицензии в технической спецификации, критически важна до объявления закупки.
Таким образом, все риски неправильного формирования условий полностью ложатся на заказчика на этапе подготовки закупки.
2. Лицензия на фармацевтическую деятельность как императивное требование закона
Вместе с тем деятельность по оптовой и розничной реализации лекарственных средств в Республике Казахстан относится к лицензируемым видам деятельности.
Это означает, что:
- наличие лицензии является обязательным условием осуществления деятельности, а не правом заказчика;
- отсутствие лицензии делает распространение лекарственных средств незаконным;
- требования законодательства имеют приоритет над условиями закупки.
Даже если заказчик не установил лицензию в рамках ЗЦП, это не отменяет её обязательности и не легализует деятельность поставщика без соответствующего разрешения.
3. Ошибка заказчика и правовое положение победителя
Ситуация такова:
- формальная победа поставщика не даёт права осуществлять фармацевтическую деятельность без лицензии;
- процедурная ошибка заказчика отсутствует по сути, потому что система med.ecc.kz не позволяет добавлять требование лицензии отдельным параметром;
- победитель не нарушал условий ЗЦП, но не может законно исполнять договор без лицензии.
Однако процедурная правота поставщика не создаёт для него права на осуществление фармацевтической деятельности без лицензии.
Формальное признание победителем закупки не устраняет требований законодательства и не делает возможным законное исполнение договора.
4. Возможность отказа заказчика от заключения договора
Заказчик вправе отказаться от заключения договора, если:
- исполнение договора без лицензии невозможно без нарушения закона;
- заключение договора приведёт к осуществлению незаконной деятельности;
- договор может быть признан противоречащим обязательным нормам законодательства.
Отказ обоснован не несоответствием заявки, а объективной невозможностью законного исполнения договора.
5. Риски для поставщика — победителя ЗЦП
Поставщик без лицензии сталкивается с:
- отказом заказчика от заключения договора;
- невозможностью исполнения обязательств;
- административной ответственностью;
- признанием договора недействительным.
6. Отсутствие Реестра недобросовестных участников по приказу №110 и на портале med.ecc.kz
Закупки лекарственных средств на портале med.ecc.kz осуществляются по приказу №110, а не в рамках Закона РК «О государственных закупках».
В этой связи важно учитывать следующее:
- Реестр недобросовестных участников (РНУ) предусмотрен исключительно Законом о государственных закупках;
- приказ №110 не содержит норм о ведении, применении или включении поставщиков в РНУ;
- на портале med.ecc.kz отсутствует механизм включения поставщиков в РНУ;
- применение последствий, аналогичных РНУ, по аналогии закона недопустимо.
Следовательно, даже в случае отказа победителя от заключения договора либо невозможности его исполнения по причине отсутствия обязательной лицензии, поставщик не может быть включён в РНУ, поскольку такой правовой инструмент в рамках med.ecc.kz нормативно отсутствует.
7. Практические варианты действий поставщика
Поставщику, признанному победителем ЗЦП, рекомендуется рассмотреть следующие варианты:
- Получение лицензии
Если сроки позволяют, получение лицензии до начала исполнения договора является наименее рискованным решением.
- Официальное уведомление заказчика
Направление письменного уведомления о невозможности исполнения договора без лицензии с указанием на требования законодательства.
- Инициирование отмены результатов закупки
В связи с существенной ошибкой заказчика при формировании условий закупки.
Ключевой момент:
поставщик не должен приступать к поставке лекарственных средств без лицензии, даже при наличии подписанного договора.
8. Распределение ответственности сторон
- Заказчик отвечает за корректность условий закупки и соблюдение закона, включая включение лицензии в техническую спецификацию;
- Поставщик — за соблюдение требований лицензирования.
Ошибка одной стороны не освобождает другую от исполнения обязательных норм закона.
Заключение
Если в ЗЦП не указано требование о фармацевтической лицензии, победитель не имеет права осуществлять незаконную деятельность.
Даже при формальной победе исполнение договора без лицензии недопустимо, а отказ заказчика от подписания договора может быть признан правомерным.
Особенности портала med.ecc.kz:
- протокол итогов формируется автоматически системой, заказчик не может повлиять на результаты;
- нет функционала для добавления требования лицензии отдельным параметром;
- единственный способ требовать лицензию — указать её в технической спецификации; РНУ для таких закупок не предусмотрен;
- ответственность за корректность объявления полностью лежит на заказчике.